Poznaj nasze usługi z zakresu Podatek u źródła (WHT)
Jednym z możliwych rozwiązań uniknięcia stosowania mechanizmu pay and refund jest opinia o stosowaniu preferencji w zakresie WHT. Ma ona na celu skorzystanie przez płatnika z możliwości niepobrania podatku od nadwyżki ponad 2 mln zł. O tym pisaliśmy w artykule „Pułapki pozornego bezpieczeństwa. Dlaczego opinia o stosowaniu preferencji WHT wymaga stałego monitorowania i odpowiednio wczesnego odnowienia”.
Alternatywnym rozwiązaniem jest złożenie oświadczenia, o którym mowa w art. 26 ust. 7a ustawy o CIT. Złożenie oświadczenia również pozwala na niestosowanie mechanizmu pay and refund, pod warunkiem że płatnik posiada dokumenty wymagane do zastosowania zwolnienia, stawki obniżonej albo niepobrania podatku, przeprowadził właściwą weryfikację oraz nie posiada wiedzy uzasadniającej przypuszczenie, że występują okoliczności wykluczające zastosowanie preferencji.
Oświadczenia nie należy zatem przedstawiać jako rozwiązania pozwalającego na stosowanie preferencji pomimo wątpliwości dotyczących spełnienia jej materialnych warunków. Jeżeli płatnik wie albo powinien wiedzieć, że warunki preferencji nie są spełnione, złożenie oświadczenia nie jest dopuszczalne.
Oświadczenie składa kierownik jednostki w rozumieniu ustawy o rachunkowości, a jeżeli jednostką kieruje organ wieloosobowy — wyznaczona osoba wchodząca w skład tego organu. Oświadczenie nie może zostać złożone przez pełnomocnika.
Jeżeli po złożeniu oświadczenia płatnik dokonuje dalszych wypłat na rzecz tego samego podatnika, może stosować preferencję do końca danego roku podatkowego. Po zakończeniu roku powinien jednak złożyć oświadczenie następcze, o którym mowa w art. 26 ust. 7g ustawy o CIT, potwierdzające spełnienie wymaganych warunków w momencie dokonywania dalszych wypłat.
Opinia o stosowaniu preferencji a oświadczenie WH-OSC – porównanie
| Kryterium | Opinia o stosowaniu preferencji | Oświadczenie płatnika WH-OSC |
|---|---|---|
|
Podstawa prawna |
art. 26b ustawy o CIT |
art. 26 ust. 7a–7j ustawy o CIT |
|
Okres stosowania |
co do zasady do 36 miesięcy od dnia wydania |
na zasadach określonych w art. 26 ust. 7a–7j, z możliwością dalszych wypłat do końca roku podatkowego |
|
Podmiot dokonujący zasadniczej oceny |
organ podatkowy na podstawie wniosku i przedstawionych dowodów |
płatnik oraz osoba składająca oświadczenie |
|
Podpis |
zgodnie z zasadami reprezentacji wnioskodawcy |
kierownik jednostki albo wyznaczony członek organu wieloosobowego; bez możliwości działania przez pełnomocnika |
|
Podstawowe ryzyko |
zmiana stanu faktycznego, utrata warunków preferencji albo upływ okresu obowiązywania |
nieprawidłowa lub niewystarczająca weryfikacja warunków preferencji oraz odpowiedzialność związana ze złożeniem nierzetelnego oświadczenia |
|
Wymagana dokumentacja |
dokumentacja dołączana do wniosku oraz dokumenty potwierdzające aktualność stanu faktycznego |
komplet dokumentów pozwalających zastosować preferencję i wykazać przeprowadzenie należytej weryfikacji |
Zmiany finansowania i terminów płatności
Zmiany modelu finansowania grupy, konwersja zadłużenia na kapitał, modyfikacja umów licencyjnych albo zmiana terminów płatności mogą prowadzić do konsekwencji wykraczających poza sam mechanizm pay and refund.
Każda taka zmiana powinna wynikać z rzeczywistych przesłanek biznesowych i zostać przeanalizowana między innymi pod względem ogólnych i szczególnych klauzul przeciwko unikaniu opodatkowania, przepisów dotyczących cen transferowych, warunków zwolnień z podatku u źródła, postanowień właściwej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania, obowiązków dotyczących schematów podatkowych oraz skutków w zakresie finansowania dłużnego i podatku dochodowego.
Nie należy zakładać, że zastąpienie odsetek dywidendą albo przesunięcie płatności automatycznie prowadzi do bezpieczniejszego rozliczenia WHT. Skutki zależą od całokształtu okoliczności gospodarczych i prawnych.
Podsumowanie
Jednym z najważniejszych instrumentów pozwalających ograniczyć negatywne skutki mechanizmu pay and refund jest opinia o stosowaniu preferencji. Alternatywnym rozwiązaniem jest złożenie oświadczenia WH-OSC, które pozwala na niestosowanie tego mechanizmu przy spełnieniu przez płatnika sformalizowanych warunków — i, jak pokazują dane Lubelskiego Urzędu Skarbowego, jest dziś częściej wybieraną ścieżką niż opinia.
Zastanawiasz się, czy wystarczy oświadczenie WH-OSC, czy potrzebna jest opinia?
Opisz rodzaj i skalę płatności do podmiotu powiązanego za granicą. Wskażemy, które rozwiązanie pasuje do Waszej sytuacji i pomożemy je przygotować.
Opinia jest decyzją organu podatkowego wydawaną na podstawie wniosku i trwa co do zasady do 36 miesięcy. Oświadczenie WH-OSC jest jednostronnym potwierdzeniem płatnika, że przeprowadził wymaganą weryfikację i posiada dokumenty uzasadniające zastosowanie preferencji — bez udziału organu na etapie jego składania. Odpowiedzialność za prawidłowość oceny spoczywa w tym przypadku na płatniku, nie na organie.
Wyłącznie kierownik jednostki w rozumieniu ustawy o rachunkowości, a jeżeli jednostką kieruje organ wieloosobowy — wyznaczona osoba wchodząca w jego skład. Oświadczenia nie może złożyć pełnomocnik.
Złożenie oświadczenia pozwala stosować preferencję do kolejnych wypłat na rzecz tego samego podatnika do końca danego roku podatkowego. Po jego zakończeniu płatnik powinien złożyć oświadczenie następcze (art. 26 ust. 7g ustawy o CIT), potwierdzające, że warunki preferencji były spełnione także w momencie dokonywania dalszych wypłat.
Nie w tym sensie — to inny rozkład ryzyka, nie mniejsze ryzyko. Opinia przenosi ciężar oceny na organ podatkowy, który wydaje decyzję po analizie wniosku. Oświadczenie WH-OSC pozostawia tę ocenę płatnikowi — jeśli weryfikacja okaże się niewystarczająca albo nierzetelna, konsekwencje ponosi płatnik i osoba, która złożyła oświadczenie, a nie organ, który go nie wydawał.
Tak, to częsta praktyka — oświadczenie WH-OSC dla bieżących wypłat, gdy dokumentacja jest kompletna i jednoznaczna, oraz wniosek o opinię jako dodatkowe zabezpieczenie przy płatnościach powtarzalnych, o wyższej wartości albo w sytuacjach, gdzie ocena warunków preferencji jest mniej oczywista.
